Эквивалент товара по 44-ФЗ — это продукция, которая соответствует параметрам технического задания, но чей товарный знак отличается от того, который предполагает закупить заказчик. Но есть ситуации, когда закупают товары без возможности поставить аналог. Поэтому важно разбираться в правилах описания объекта закупки.
Как 44-ФЗ регулирует товарные знаки
В законе о контрактной системе нет такого определения. Оно содержится в ст. 1477 Гражданского кодекса. Под ним понимается обозначение, которое служит для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, на которое признается исключительное право. Т. к. контрактное законодательство базируется на гражданском. Закрепим, что товарный знак по 44-ФЗ — это уникальное указание производителя или самой продукции, которое идентифицирует предмет госзакупки. Как правило, он сопровождается фразой «или эквивалент», но есть исключения.
Как 44-ФЗ регулирует эквивалентность товарному знаку
В ст. 33 указано, что, по 44-ФЗ, «или эквивалент» — это значит, что поставщик ориентируется на товарные знаки, которые прописал заказчик в техническом задании, но не обязан поставить продукцию с этим знаком.
Поставщики вправе подобрать и другую марку, если ТРУ полностью соответствует параметрам, которые прописал заказчик, — так называемые «эквивалентные показатели».
Фразу «или эквивалент» используют, чтобы максимально точно описать продукцию, которую хочет госзаказчик. Но обеспечивая конкуренцию на торгах, заказчики не ограничивают количество участников, прописывая конкретный товарный знак без возможности поставить аналог. Из этого правила есть исключения.
В контрактном законодательстве не написано, в чем разница аналога и эквивалента по 44-ФЗ. В статье 33 говорится только об эквиваленте и ни слова про аналог. Получается, что разница только в названии, а в контексте госзакупок эти понятия используют как синонимы.
Помимо производителя или марки, в документации прописывают:
- знак обслуживания;
- фирменное наименование;
- патенты;
- полезные модели;
- промышленные образцы.
Готовим заявку с поставкой эквивалентов: наглядные примеры
Если заказчик использует понятие эквивалента в 44-ФЗ, то следуйте правилам:
- Если собираетесь поставить товарную марку, которую требует госзаказчик, то не заполняйте характеристики поставляемого товара. Достаточно простого согласия (п. 1 ч. 2 ст. 43 44-ФЗ).
- Планируете поставить аналог — заполняйте характеристики. Товарный знак указывайте при наличии сведений о нем.
- Не указывайте улучшенные показатели, которые выходят за рамки диапазона параметров заказчика. Замена продукции на улучшенную производится на этапе исполнения через дополнительное соглашение (ч. 7 ст. 95 закона о контрактной системе).
Например, в закупке на поставку машины термической резки металла пишут следующее: «Портальная машина термической резки металла ULTRAFLAM E SBR-1530 или эквивалент».
Вот пример указания товарного знака в аукционной документации по 44-ФЗ.
А контракт заключают на поставку машины термической резки металла поршневой компрессор Remeza СБ4/С-200.LB40 — это эквивалент оборудования.
Готовим заявку с неэквивалентными товарами
Из правила про аналоги есть три исключения, они прописаны в п. 1 ч. 1 ст. 33 44-ФЗ:
- приобретаются запчасти и расходные материалы к товару, который уже использует госзаказчик. Например, к многофункциональному устройству HP, по правилам его эксплуатации, подходят только «родные» картриджи НР, а Epson не подойдет;
- подписываете контракт на поставку (использование) товаров, которые совместимы с продукцией покупателя. Например, заказчик покупает лицензию и дистрибутив исключительно софта Kaspersky, т. к. программы других разработчиков вступают в конфликт с корпоративной схемой безопасности;
- закупают медизделия, спецпродукты лечебного питания, которые нужны для назначения пациенту по медицинским показаниям (индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое фиксируется в медицинской документации пациента и журнале врачебной комиссии. Перечень таких медизделий, спецпродуктов лечебного питания и порядок его формирования должно утвердить правительство дополнительно.
Вот примеры, что такое товарный знак по 44-ФЗ без возможности поставить эквивалент:
Указывают ли аналог в закупках по 223-ФЗ
В 223-ФЗ не написано, чем отличается аналог от эквивалента. В п. 3 ч. 6.1 ст. 3 этого закона указано, что если заказчик описывает объект закупки с указанием бренда, то он сопровождает его фразой про возможность поставить эквивалентный товар. Получается, что это синонимы в контексте закупок отдельными видами юридических лиц.
Из этого правила есть исключения. Не прописывайте возможность поставить аналог, если закупаете:
- товары, которые взаимодействуют с продукцией, которой пользуетесь, а другие несовместимы с ней;
- запасные части и расходники к машинам и оборудованию, которыми пользуетесь. Основывайтесь на технической документации и правилах эксплуатации этих машин и оборудования;
- товары, которые требуются, чтобы выполнить условия госконтракта по 44-ФЗ;
- продукцию с конкретными товарными марками, знаками обслуживания, патентами, полезными моделями, промышленными образцами, местом происхождения товара, изготовителем товара, если это прописано условиями международных договоров России или условиями договоров юрлиц, которые указаны в ч. 2 ст. 1 223-ФЗ для выполнения этими компаниями обязательств по совершенным сделкам с юридическими лицами, в т. ч. зарубежными фирмами.
Документы и разъяснения
Гражданский кодекс (часть четвертая) № 230-ФЗ от 18.12.2006 |
Федеральный закон № 44-ФЗ от 05.04.2013 |
Федеральный закон № 223-ФЗ от 18.07.2011 |
Об авторе этой статьи
-
Высшее и специальное образование по закупкам: ХГУЭП, диплом с отличием по специальности «Юриспруденция» и ГАПМ им. Н.П. Пастухова, диплом с отличием по программе «Управление закупочной деятельностью».
Автор и идейный вдохновитель проектов «GoodWin Project: Тендеры по-простому» и «Антидот 44-ФЗ: лекарство от головной боли в закупках».
Обучает закупкам по 44-ФЗ, консультирует поставщиков и заказчиков, работает как приглашенный руководитель тендерного отдела.
Другие публикации автора
- 2024.01.17Контроль закупокМожно ли изменять существенные условия госконтракта
- 2024.01.10Банковские гарантииКак вернуть обеспечение контракта по 44-ФЗ
- 2024.01.10Контроль закупокКак организовать работу контрактной службы заказчика
- 2024.01.10Документы заказчикаИнструкция по дополнительным требованиям к участникам госзакупок