По общему правилу возврат банковской гарантии осуществляют на этапе участия в закупке и когда она уже принята. Это действие влечет юридические последствия, одно из них — признание уклонившимся. Рассказываем, когда БГ допустимо вернуть и в чем отличие возврата от отзыва.
НПА, регулирующие деятельность по работе с БГ
Правовое регулирование деятельности по работе с БГ осуществляют нормативные акты:
- Гражданский кодекс РФ;
- ФЗ 44-ФЗ от 05.04.2013;
- ФЗ № 223;
- постановление Правительства РФ № 1005 от 08.11.2013.
До 01.07.2022 заказчики по Закону о закупках отдельными видами юрлиц могли устанавливать требования к БГ в положении о закупках. Но с 01.07.2022 вступили в силу изменения в 223-ФЗ, и с этой даты в закупках с ограничениями придется устанавливать требования к независимым гарантиям в соответствии с законодательством.
Разница между возвратом и отзывом
В соответствии с ч. 2 ст. 45 ФЗ № 44 БГ — безотзывной документ, он выпускается в единственном экземпляре. Безотзывной характер предполагает невозможность поставщика (принципала) и банка (гаранта) отозвать документ.
Под возвратом подразумевают передачу оригинала документа, а отзыв — это досрочное прекращение его действия (ст. 378 ГК РФ).
Закон дает ответ на вопрос, можно ли вернуть банковскую гарантию, — можно, при наличии оснований:
- отклонена заявка на участие в закупке;
- участник отозвал заявку;
- закупка отменена;
- контракт заключен;
- в согласовании заключения договора с единственным поставщиком отказано;
- во включении информации об участнике, уклонившемся от заключения договора, в РНП отказано (ч. 12 ст. 44 ФЗ № 44);
- в реестре отсутствует обеспечение;
- обеспечение не соответствует установленным требованиям;
- победитель признан уклонившимся от заключения контракта, так как не предоставил обеспечение в срок;
- ошибка возмещения под банковскую гарантию.
В отношении БГ, которая принята и используется, закон не содержит требования об обмене оригиналами. Если соответствующие требования указаны в извещении или закупочной документации — БГ необходимо вернуть:
БГ разрешено обеспечивать отмену аванса. В этом случае банковская гарантия на возврат полученного платежа подрядчиком регламентируется п. 1.3 ст. 368 ГК РФ, п. 8 ч. 3 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности.
Как происходит возврат обеспечения на практике
Рассмотрим примеры, когда жалобы поставщиков на возврат БГ заказчиком не были удовлетворены:
- Если БГ содержит условие об отказе гаранта бенефициару в удовлетворении его требований, если требования и приложенные к нему документы не соответствуют условиям документа или получены гарантом по истечении действия БГ — такое условие не соответствует требованиям закона. Основание отказа: п. 1 ч. 6 ст. 69 ФЗ № 44.
- Участник предоставил копию БГ, в то время как по условиям гарантии необходимо было предоставить оригинал.
Когда гарантию не возвращают
Документ не вернут в случаях;
- предоставления нового обеспечения в рамках п. 9 ч. 1 ст. 95, ч. 7 ст. 96 Закона о контрактной системе;
- досрочного исполнения обязательств поставщиком;
- при признании договора недействительным;
- при нецелевом использовании аванса, если обеспечение оформляли на отмену полученного платежа подрядчиком;
- при предоставлении нового обеспечения заказчик не возвращает выданную ранее БГ, гарант не производит выплаты по ней. По предыдущей заказчика признают отказавшимся от своих прав, обязательства гаранта заканчиваются в момент выдачи нового обеспечения.
Об авторе этой статьи
- В 2017 году окончила НФИ КемГУ по специальности "юриспруденция". Начала работу помощником арбитражного управляющего (банкротство). Спустя 1,5 года перешла в администрацию бизнес-центра на должность руководителя юр. отдела. Сопровождаю бизнес.