Подписание контракта со вторым участником аукциона по 44-ФЗ допускается, если победитель уклонился. Более того, заказчик может заключить контракт и с третьим участником. Но обе стороны должны соблюдать особые правила.
Когда можно заключить контракт со вторым участником аукциона по 44-ФЗ
Как заключают контракт по результатам электронной процедуры: общие правила
По правилам Федеральной контрактной системы, заказчик заключает контракт с победителем закупки (ст. 51 44-ФЗ). Все действия по заключению госконтракта — размещение в ЕИС, получение и направление участнику — проводятся через ЕИС и электронную площадку.
Заказчик заполняет проект контракта и вписывает цену и реквизиты победителя, затем направляет контрагенту проект в Единой системе — не позднее двух рабочих дней для аукциона и конкурса, и не позднее одного рабочего дня — для электронного запроса котировок после размещение итогового протокола в ЕИС (п. 1 ч. 6 ст. 50, п. 1 ч. 2 ст. 51 44-ФЗ).
Обязан ли поставщик подписывать договор, если он второй по протоколу и первый уклонился
Бывает так, что победитель отказывается подписывать контракт или не отвечает на сообщения заказчика. Признайте такого участника уклонившимся от заключения контракта, если он:
- вовремя не подписал контракт (п. 1 ч. 6 ст. 51 44-ФЗ);
- вовремя не предоставил обеспечение и, при необходимости, не выполнил антидемпинговые требования (ч. 5 ст. 96 44-ФЗ);
- не предоставил обоснование цены контракта или суммы цен единиц товара на поставку товаров, необходимых для нормального жизнеобеспечения, если в ходе конкурса или аукциона снизил начальную цену или начальную сумму цен на 25% и больше (п. 2 ч. 10 ст. 37 44-ФЗ).
Участника нельзя признать уклонившимся от заключения госконтракта, если он не предоставил обеспечение гарантийных обязательств (когда заказчик установил такие требования). Такое обеспечение предоставляют при исполнении, а не заключении контракта.
Если победитель признан уклонившимся или заказчик отказался заключать с ним госконтракт по ч. 9, 10 ст. 31 ФКС, допускается заключение контракта со 2 участником по 44-ФЗ, а если второй участник тоже уклонился — с 3 участником. Но есть важное условие: при уклонении поставщика заказчик заключает контракт с участником, заявке которого присвоен следующий порядковый номер, но только если он не отозвал свое предложение (ч. 7 ст. 51 ФЗ 44). Право отозвать заявку есть у участников, которые заняли 4 место и далее, первые три места такого права не имеют.
Таким образом, правило, чтобы заключить контракт со вторым участником, надо получить согласие второго участника аукциона, сейчас не действует. С 1 января 2022 года заказчики обязаны заключить госконтракт с последующими участниками при уклонении предыдущих (ч. 7 ст. 51 44-ФЗ). А поставщики — обязаны заключить госконтракт.
То есть при уклонении победителя заказчик обязан заключить контракт со вторым участником, а участник не сможет отказаться. Если и второй откажется, его признают уклонистом. Тогда заказчик обязан заключить госконтракт с третьим номером. И такой поставщик опять же не сможет отказаться. Если откажется — попадет в уклонисты.
А вот четвертому и последующим повезло: они не обязаны заключать контракт, если не хотят и отозвали свою заявку. Если не отозвали заявку, то также обязаны заключить контракт, иначе попадут в уклонисты.
Как в ЕИС заключить контракт со вторым участником
Инструкция, что делать заказчику при уклонении участника от госконтракта на этапе заключения:
- Сформируйте протокол об уклонении участника закупки от заключения госконтракта, используя функционал ЕИС. Укажите в нем дату подписания, идентификационный номер заявки участника-уклониста и требования, которые он не выполнил.
- Разместите протокол об уклонении в ЕИС и на электронной площадке в течение одного рабочего дня, который следует за днем истечения срока выполнения участником требований Федеральной контрактной системы (ч. 3, 5 ст. 51, пп. «а» п. 2 ч. 6 ст. 51 44-ФЗ).
- Подготовьте в ЕИС новый проект контракта для второго (или третьего, если второй уклонился) участника.
- Разместите проект контракта в ЕИС и на электронной площадке. Точный срок, чтобы подписать контракт со вторым участником, не установлен. А вот проект контракта надо опубликовать в течение двух рабочих дней, которые следуют за днем размещения протокола об уклонении предыдущего участника (п. 1 ч. 2 ст. 51 44-ФЗ).
- Дождитесь подписания проекта от потенциального поставщика и заключите с ним госконтракт.
Что грозит за нарушения при заключении госконтракта
Если заказчик нарушит сроки подписания, должностное лицо заплатит штраф в 50 000 рублей (ч. 3 ст. 7.32 КоАП РФ). А вот поставщиков-уклонистов внесут в реестр недобросовестных поставщиков. Но теперь не надо сначала победителя вносить в РНП, чтобы заключить контракт со вторым участником по 44-ФЗ. Уклонист и так попадет в реестр, а поставщик с заявкой под номером 2 (или 3) и так обязан заключить соглашение с заказчиком, если не отозвал предложение в ходе торгов.
После включения в РНП участник потеряет обеспечение заявки (п. 7 ч. 10, ч. 12 ст. 44, ч. 4 ст. 104 44-ФЗ). Кроме того, такой поставщик не сможет участвовать в закупках в течение двух лет. А еще заказчик вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, которые он получил из-за уклонения от госконтракта, в той части, которая не покрыта суммой обеспечения заявки (ч. 8 ст. 51 44-ФЗ).
Как заключиться со вторым участником после одностороннего расторжения контракта
Как расторгают контракт в одностороннем порядке: общие правила
И заказчик, и поставщик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения госконтракта, если такая возможность предусмотрена условиями соглашения (ч. 9 ст. 95 44-ФЗ). Но порядок для каждой из сторон разный.
Правила для заказчика
Если заказчик решил отказаться от госконтракта, ему надо определить, по каким из оснований по ГК РФ для одностороннего расторжения допускается такой отказ (письмо Минэкономразвития России № 324-ЕЕ/Д28и, ФАС России № АЦ/9777/16 от 18.02.2016). Чтобы принять решение о расторжении, заказчик вправе провести экспертизу поставленных товаров, работ, услуг с привлечением экспертов (ч. 10 ст. 95 ФЗ № 44). Но в такой ситуации расторжение допустимо, только если экспертиза подтвердит нарушение условий госконтракта (ч. 11 ст. 95 44-ФЗ).
Общий порядок заключения контракта со вторым участником после расторжения контракта тоже прописан в Федеральной контрактной системе. После того как заказчик примет решение об одностороннем расторжении, он формирует, подписывает и размещает такое решение в ЕИС. В течение одного часа с момента размещения в ЕИС решение автоматически направляется поставщику. Дата поступления решения — дата его размещения в Единой системе в часовой зоне поставщика. Таким способом заказчик уведомляет контрагента об одностороннем расторжении (ч. 12.1 ст. 95 44-ФЗ).
Если расторжение контракта происходит из-за ненадлежащего исполнения или неисполнения госконтракта, заказчик просит включить поставщика в РНП. И если после одностороннего расторжения контрагент включен в РНП, заказчик сможет заключить контракт со вторым, третьим или последующими участниками закупки, но только если они согласны (ч. 1 ст. 34, ч. 17.1, 18 ст. 95 ФЗ 44). Есть исключение: госконтракты из ч. 9 ст. 37 44-ФЗ. А вот заключение контракта со вторым участником при расторжении контракта по соглашению сторон — одно из прав, но не обязанность заказчика.
Правила для поставщика
Поставщик тоже вправе отказаться от госконтракта в одностороннем порядке, а процедура отказа в ЕИС такая же, как и у заказчика. Но будут последствия: заказчик обязан направить обращение о включении информации о контрагенте в РНП. Это надо сделать в течение двух рабочих дней после дня вступления в силу решения поставщика о расторжении (ч. 22.2 ст. 95 44-ФЗ, Постановление Правительства РФ № 1078 от 30.06.2021).
Обязан ли заказчик заключить контракт со вторым участником, если контракт расторгнут в одностороннем порядке
Если госконтракт, который заключили по результатам электронной процедуры, расторгнут по ч. 8 ст. 95 ФЗ № 44, заказчик сможет, но не обязан, заключить новый контракт. А участник, которому предложили сделку, вправе отказаться. Информация об отказавшемся поставщике со вторым (или последующим) номером не направляется в ФАС и не включается в РНП (п. 3 ч. 3 ст. 51, ч. 17.1, пп. «б» п. 1 ч. 17.2 ст. 95 44-ФЗ).
Как заключить контракт со вторым участником при одностороннем расторжении контракта
После одностороннего расторжения заказчик сможет заключить новый госконтракт без проведения конкурентных процедур (ч. 17.1 ст. 95 44-ФЗ). Соглашение подписывают со вторым или последующими участниками, но с соблюдением ч. 1 ст. 34 и ч. 18 ст. 95 44-ФЗ. От такого участника (второго, третьего и т. д.) надо получить согласие на сделку и, при необходимости, обеспечение исполнения госконтракта.
При одностороннем расторжении новый госконтракт заключают по ч. 17.1 ст. 95 ФЗ 44, только если приняли решение о включении информации о контрагенте в РНП. Или приняли решение об отказе во включении информации о поставщике в РНП, а в решении установили, что поставщик не смог надлежаще исполнить контракт из-за обстоятельств непреодолимой силы. Но это правило не распространяется на госконтракты на поставку товаров, необходимых для нормального жизнеобеспечения граждан, — продовольствие, средства для оказания скорой, в т. ч. скорой специализированной, медпомощи в экстренной или неотложной форме, лекарства, топливо. В этом случае при одностороннем расторжении заказчик вправе заключить контракт со вторым участником, даже если информация о предыдущем поставщике не включена в РНП.
Что грозит за нарушения при расторжении контракта
В течение двух рабочих дней, которые следуют за днем вступления в силу решения об одностороннем расторжении, заказчик направляет обращение в ФАС о включении информации о контрагенте в РНП (ч. 16 ст. 95). Но сведения в РНП включают, только если контрагент не исполнил или ненадлежаще исполнил обязательства по госконтракту (ч. 2 ст. 104 ФЗ 44).
Если заказчик отменил не вступившее в силу решение об одностороннем расторжении, он в течение одного дня после дня отмены формирует в Единой системе извещение, подписывает его усиленной электронной подписью и размещает в ЕИС. В таком случае контрагент не попадет в РНП.
Как заключить договор со вторым участником по 223-ФЗ
Специальных правил, как заключить договор со вторым участником по ФЗ 223, нет. После того как победитель уклоняется, сведения об этом отправляются в ФАС для решения вопроса о внесении в реестр недобросовестных поставщиков.
Подробнее: как работать с РНП по 223-ФЗ
А заказчик действует, исходя из правил, которые прописал в положении о закупке. Например, в едином положении Ростеха прописано, что он вправе заключить договор еще и с третьим участником.
Документы и разъяснения
Федеральный закон № 44-ФЗ от 05.04.2013 |
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях № 195-ФЗ от 30.12.2001 |
Федеральный закон № 61-ФЗ от 31.05.1996 |
Письмо Минэкономразвития России № 324-ЕЕ/Д28и, ФАС № АЦ/9777/16 от 18.02.2016 |
Постановление Правительства № 1078 от 30.06.2021 |
Федеральный закон № 223-ФЗ от 18.07.2011 |
Об авторе этой статьи
-
Практикующий бухгалтер.
Работаю с начала учебы в ВУЗе. Есть опыт работы и в коммерции, и в бюджете. С 2006 по 2012 работала бухгалтером-кассиром и кадровиком. С 2012 по настоящее время — главный бухгалтер в бюджетном учреждении. Помимо прямой бухгалтерии занимаюсь закупочной и планово-экономической деятельностью. 4 года пишу тематические статьи для профильные изданий.